1 00:00:05,180 --> 00:00:09,740 Ce chapitre 1 étant présenté, abordons notre chapitre 2 2 00:00:09,940 --> 00:00:12,320 dédié aux différentes approches de conflit de lois. 3 00:00:13,100 --> 00:00:17,100 Ce chapitre 2 a vocation à présenter sommairement les 4 00:00:17,300 --> 00:00:19,280 grandes approches de conflit de lois dans une perspective 5 00:00:19,480 --> 00:00:22,140 historique. Les doctrines qui 6 00:00:22,340 --> 00:00:24,940 vont ainsi être présentées vont l'être de façon chronologique, 7 00:00:25,360 --> 00:00:28,660 mais il ne faut pas pour autant imaginer que chaque 8 00:00:28,860 --> 00:00:32,240 nouvelle approche aurait remplacé la ou les précédentes. 9 00:00:32,440 --> 00:00:35,280 En réalité, ces méthodes, ces approches, ces doctrines 10 00:00:35,480 --> 00:00:38,000 se superposent et s'entremêlent et il est 11 00:00:38,200 --> 00:00:41,560 difficile de délimiter avec exactitude leur emprise sur 12 00:00:41,760 --> 00:00:42,520 chaque période. 13 00:00:42,720 --> 00:00:45,680 Donc, c'est autrement dit, une chronologie à gros traits. 14 00:00:47,280 --> 00:00:49,900 On l'a déjà vu ensemble, mais il est utile de le rappeler, 15 00:00:50,100 --> 00:00:52,180 on ne commence l'histoire du droit des conflits de lois 16 00:00:52,380 --> 00:00:55,400 qu'à partir des XIe, XIIe, XIIIe siècle. 17 00:00:55,840 --> 00:00:58,400 Car avant, le droit international privé n'est pas 18 00:00:58,600 --> 00:00:59,360 du tout systématisé. 19 00:00:59,940 --> 00:01:03,280 En effet, le DIP n'a commencé à faire l'objet d'études 20 00:01:03,480 --> 00:01:07,060 qu'avec la redécouverte du droit romain et la glose des 21 00:01:07,260 --> 00:01:09,240 codes rédigés sous l'Empire romain pendant la Renaissance. 22 00:01:10,100 --> 00:01:14,100 C'est la fameuse redécouverte du Code Justinien dont vous 23 00:01:14,300 --> 00:01:16,140 avez évidemment entendu parler lors de vos cours 24 00:01:16,340 --> 00:01:17,100 d'histoire du droit. 25 00:01:17,720 --> 00:01:20,040 Avant cette période, donc, le conflit de lois 26 00:01:20,240 --> 00:01:22,900 était intimement lié aux conflits de juridiction et au 27 00:01:23,100 --> 00:01:23,860 statut des étrangers. 28 00:01:24,060 --> 00:01:27,380 Au Haut Moyen Âge, après la chute de l'Empire romain d'Occident, 29 00:01:27,620 --> 00:01:29,640 deux systèmes se sont succédé. 30 00:01:30,060 --> 00:01:32,880 Le premier fut celui de la personnalité des lois, 31 00:01:33,080 --> 00:01:36,760 selon lequel chacun relevait de la loi de son ethnie ainsi 32 00:01:36,960 --> 00:01:37,720 que de ses juges. 33 00:01:37,920 --> 00:01:41,620 Chacun devait être jugé selon sa propre loi, les Visigoths 34 00:01:41,820 --> 00:01:45,760 par les lois visigothes, etc. Mais lorsque les ethnies 35 00:01:45,960 --> 00:01:48,700 s'installèrent définitivement sur un territoire et 36 00:01:48,900 --> 00:01:52,640 qu'apparut la féodalité, un autre système succéda au précédent, 37 00:01:52,840 --> 00:01:56,280 celui dit de la territorialité des lois ou 38 00:01:56,480 --> 00:01:57,240 des coutumes. 39 00:01:57,780 --> 00:02:00,840 Ce système conduisait toutefois systématiquement à 40 00:02:01,040 --> 00:02:03,920 l'application de la Lex fori, la loi du juge saisi. 41 00:02:05,140 --> 00:02:07,580 Un grand changement est intervenu avec le 42 00:02:07,780 --> 00:02:11,360 développement du commerce de marque, du commerce international au 43 00:02:11,560 --> 00:02:14,220 XIIe siècle avec la Renaissance. 44 00:02:14,960 --> 00:02:17,440 L'activité économique a 45 00:02:17,640 --> 00:02:22,020 généré l'existence de relations juridiques entre 46 00:02:22,220 --> 00:02:24,460 commerçants venant de différents horizons, 47 00:02:24,660 --> 00:02:25,420 de différentes provinces. 48 00:02:26,380 --> 00:02:29,760 Ainsi, la territorialité absolue des lois 49 00:02:29,959 --> 00:02:33,560 s'accommodait assez mal de tels échanges et les juges 50 00:02:33,760 --> 00:02:36,600 ont commencé à appliquer à certaines affaires d'autres 51 00:02:36,799 --> 00:02:38,140 règles que les leurs et est 52 00:02:38,339 --> 00:02:42,420 ainsi né un système de conflit de lois. 53 00:02:43,740 --> 00:02:46,180 Nous allons envisager successivement plusieurs 54 00:02:46,380 --> 00:02:49,120 doctrines qui seront autant de sections à ce chapitre. 55 00:02:49,440 --> 00:02:52,920 D'abord la doctrine dite statutaire qui fera l'objet 56 00:02:53,119 --> 00:02:54,980 d'une première section, les doctrines dites 57 00:02:55,179 --> 00:02:58,220 souverainistes qui seront l'objet d'une seconde section, 58 00:02:58,580 --> 00:03:02,280 la doctrine de la localisation des rapports de 59 00:03:02,480 --> 00:03:05,880 droit qui fera l'objet d'une troisième section et enfin la 60 00:03:06,079 --> 00:03:09,940 doctrine dite utilitariste venue d'outre-Atlantique qui 61 00:03:10,140 --> 00:03:12,060 sera l'objet d'une quatrième et dernière section. 62 00:03:13,460 --> 00:03:16,920 Commençons donc avec une section 1 dédiée à la 63 00:03:17,119 --> 00:03:18,520 doctrine statutaire. 64 00:03:20,340 --> 00:03:23,940 La doctrine statutaire est ainsi dénommée parce qu’au 65 00:03:24,620 --> 00:03:28,940 lieu et au moment où elle est apparue, c'est-à-dire dans l'Italie du 66 00:03:29,140 --> 00:03:32,900 Moyen Âge, il s'agissait principalement de déterminer 67 00:03:33,100 --> 00:03:35,020 le champ d'application des 68 00:03:35,220 --> 00:03:39,080 règles municipales écrites ou statuta, 69 00:03:39,280 --> 00:03:44,220 d'où le nom de statut, des différentes cités et il 70 00:03:44,600 --> 00:03:47,860 fallait établir le champ d'application de ces statuts 71 00:03:48,060 --> 00:03:49,280 par rapport à quoi ? 72 00:03:49,480 --> 00:03:53,660 Par rapport au droit romain, considéré à l'époque comme le 73 00:03:53,859 --> 00:03:58,620 ius commune, le droit commun ou alors il s'agissait aussi 74 00:03:59,060 --> 00:04:01,820 de régler les conflits éventuels pouvant intervenir 75 00:04:02,019 --> 00:04:03,040 entre différents statuts. 76 00:04:03,239 --> 00:04:05,980 Donc c'est la superposition des couches, le droit commun 77 00:04:06,179 --> 00:04:09,340 romain et les droits locaux des différentes municipalités 78 00:04:09,540 --> 00:04:12,640 qui a donné naissance à la conceptualisation de cette 79 00:04:12,839 --> 00:04:13,640 doctrine statutaire. 80 00:04:14,760 --> 00:04:19,000 En effet dès le XIe siècle, les villes d'Italie telles que Modène, 81 00:04:19,360 --> 00:04:23,900 Bologne, Florence, Padoue, Gênes ont commencé à rédiger 82 00:04:24,099 --> 00:04:26,980 leurs propres droits coutumiers en marge du droit romain. 83 00:04:28,000 --> 00:04:29,800 Ces prescriptions concernaient les relations 84 00:04:30,000 --> 00:04:32,400 juridiques de droit privé, des obligations du vendeur et 85 00:04:32,599 --> 00:04:34,700 de l'acheteur, des rapports entre le mari et la femme, 86 00:04:34,900 --> 00:04:37,440 etc. Il y avait autant de 87 00:04:37,640 --> 00:04:40,940 codes municipaux que de cités italiennes et ces codes 88 00:04:41,140 --> 00:04:44,480 municipaux étaient intitulés des statuts, c'était un 89 00:04:44,680 --> 00:04:48,340 recueil de statuts et évidemment ils différaient 90 00:04:48,539 --> 00:04:50,080 d'une cité à une autre. 91 00:04:50,700 --> 00:04:53,180 Ces villes ne vivant pas isolément avec le 92 00:04:53,380 --> 00:04:57,140 développement justement du commerce et du fait que les 93 00:04:57,340 --> 00:04:59,800 personnes se déplaçaient, les habitants avaient des 94 00:05:00,000 --> 00:05:03,320 relations entre les diversités et pouvaient du 95 00:05:03,520 --> 00:05:05,820 coup faire l'objet de commandement contradictoire. 96 00:05:07,500 --> 00:05:10,120 Quelle est l'idée essentielle de la doctrine statutaire ? 97 00:05:10,320 --> 00:05:14,200 Cette idée est de, je l'ai déjà dit, mais c'est important de bien 98 00:05:14,400 --> 00:05:18,220 l'avoir en tête, délimiter le champ d'application d'un statut. 99 00:05:18,660 --> 00:05:22,280 Donc le statut qui est cette règle municipale régissant un 100 00:05:22,479 --> 00:05:23,740 rapport de droit privé X ou Y. 101 00:05:25,480 --> 00:05:27,520 Comment faire pour déterminer le champ d'application 102 00:05:27,719 --> 00:05:29,470 spatiale de ce statut ? 103 00:05:29,670 --> 00:05:33,900 Eh bien on s'est mis à étudier l'objet de ce statut, 104 00:05:34,200 --> 00:05:38,040 c'est-à-dire à examiner son contenu, de quoi il s'agit, qu'est ce 105 00:05:38,240 --> 00:05:43,000 que la règle régit comme rapport, comme situation et comme principe. 106 00:05:44,320 --> 00:05:48,040 Ainsi la méthode statutaire a donc d'abord consisté à 107 00:05:48,240 --> 00:05:52,040 déterminer l'empire d'une loi selon son objet. 108 00:05:54,340 --> 00:05:58,800 Dès le XIIIe siècle ont ainsi été dégagées une règle très 109 00:05:59,000 --> 00:06:00,820 importante de droit international privé qui est 110 00:06:01,020 --> 00:06:03,960 toujours actuel d'ailleurs, qui par exemple a distingué 111 00:06:04,159 --> 00:06:08,340 entre les statuts concernant la procédure, donc les règles 112 00:06:08,539 --> 00:06:11,840 de procédure ayant trait à l'ordonnancement d'un procès, 113 00:06:12,040 --> 00:06:15,400 qui ne peut être réglée que par la loi du juge saisi, 114 00:06:15,599 --> 00:06:20,080 la Lex fori, et les règles conduisant à la décision au 115 00:06:20,280 --> 00:06:23,520 fond dans un procès, et à régir au fond le rapport 116 00:06:23,719 --> 00:06:27,700 de droits donnés, qu'on appelle toujours, et qu'on 117 00:06:27,900 --> 00:06:30,480 appelle dès l'époque là, l'ex causae, la loi 118 00:06:30,680 --> 00:06:33,860 applicable à la cause, à la situation juridique. 119 00:06:34,380 --> 00:06:37,120 Là par contre, on peut envisager d'appliquer des 120 00:06:37,320 --> 00:06:38,080 lois étrangères. 121 00:06:42,980 --> 00:06:47,560 Au début, le règlement de ces conflits et du champ 122 00:06:47,760 --> 00:06:49,580 d'application dans l'espace de ces statuts était un petit 123 00:06:49,780 --> 00:06:51,740 peu réglé au cas par cas, mais petit à petit avec la pratique, 124 00:06:52,200 --> 00:06:54,780 une certaine systématisation est apparue. 125 00:06:55,040 --> 00:06:57,980 On a classé les statuts en fonction de leurs objets, 126 00:06:58,260 --> 00:07:01,300 à ce titre on peut citer une classification qui est 127 00:07:01,500 --> 00:07:02,760 toujours opératoire aujourd'hui et qui est 128 00:07:02,960 --> 00:07:04,980 évidemment tirée des grandes catégories du droit romain. 129 00:07:05,840 --> 00:07:08,160 Catégorie statuts des contrats ou quasi-contrats, 130 00:07:08,360 --> 00:07:12,840 statuts des délits, les statuts liés au testament ou 131 00:07:13,039 --> 00:07:17,140 aux successions, les statuts liés à la forme des actes juridiques, 132 00:07:17,340 --> 00:07:22,060 les statuts liés aux preuves ou encore à la capacité. 133 00:07:23,260 --> 00:07:28,219 Une fois ces statuts identifiés, on a assigné à chaque type de statut, 134 00:07:29,220 --> 00:07:31,080 soit énoncé, un domaine d'application. 135 00:07:31,700 --> 00:07:35,920 Par exemple, les statuts ayant pour objet les délits 136 00:07:36,120 --> 00:07:40,400 ont été considérés comme ne visant que les faits survenus 137 00:07:40,599 --> 00:07:43,960 dans le ressort territorial de la commune. 138 00:07:45,580 --> 00:07:48,420 Au fur et à mesure de la classification des statuts en 139 00:07:48,620 --> 00:07:52,040 fonction de leur objet, une distinction binaire s'est 140 00:07:52,240 --> 00:07:54,680 formée selon les effets de ces statuts. 141 00:07:55,460 --> 00:07:58,580 On s'est en effet aperçu que lorsqu'un statut concernait 142 00:07:58,780 --> 00:08:02,060 un aspect juridique de la personne, on admettait qu'il puisse 143 00:08:02,260 --> 00:08:06,140 s'appliquer en dehors de son territoire pour s'appliquer à 144 00:08:06,340 --> 00:08:07,320 la personne où qu'elle se trouve. 145 00:08:08,220 --> 00:08:11,380 Et on est ainsi arrivé à une distinction entre les statuts 146 00:08:11,580 --> 00:08:16,340 dits réels et les statuts dits personnels. 147 00:08:16,539 --> 00:08:20,240 Cette doctrine a été largement inspirée par les 148 00:08:20,440 --> 00:08:23,580 travaux de la doctrine italienne de l'époque avec à leur tête, 149 00:08:23,960 --> 00:08:28,320 retenez uniquement ces deux noms-là, Bartole et son disciple Balde. 150 00:08:29,480 --> 00:08:31,940 Un glissement s'est opéré à la faveur de l'intervention 151 00:08:32,140 --> 00:08:35,260 de la doctrine française des statuts sous la houlette, 152 00:08:35,559 --> 00:08:37,900 si je puis m'exprimer ainsi, de Bertrand d'Argentré. 153 00:08:39,520 --> 00:08:42,640 Selon ses auteurs et la doctrine qui s'en est suivie, 154 00:08:42,840 --> 00:08:45,780 au lieu de classer les statuts selon leurs objets, 155 00:08:46,000 --> 00:08:48,720 contrats, délits, etc., 156 00:08:48,920 --> 00:08:52,780 on a voulu les classer en fonction de leurs effets et 157 00:08:52,980 --> 00:08:55,560 ça rejoint un petit peu ce qu'on vient de dire sur le 158 00:08:55,760 --> 00:08:58,180 caractère territorial ou non des statuts. 159 00:08:59,760 --> 00:09:01,780 Qu'est-ce que cela veut dire concrètement ? Classer les 160 00:09:01,980 --> 00:09:04,040 statuts selon leurs effets, cela veut dire distinguer 161 00:09:04,240 --> 00:09:08,720 selon qu'ils s'appliquent à des personnes en dehors du territoire, 162 00:09:08,960 --> 00:09:13,040 en principe reconnu au statut, ou au contraire, que les 163 00:09:13,240 --> 00:09:17,660 statuts s'appliquent à tous, mais uniquement sur le territoire. 164 00:09:19,220 --> 00:09:21,520 En réalité, on voit là une opposition binaire qui a, 165 00:09:21,720 --> 00:09:23,740 on le voit, existé depuis très longtemps et qui existe 166 00:09:23,940 --> 00:09:26,220 toujours aujourd'hui, entre les statuts réels donc 167 00:09:26,420 --> 00:09:28,720 et les statuts personnels, et le caractère territorial 168 00:09:28,920 --> 00:09:32,960 ou extraterritorial d'une loi, qu'elle se nomme statut, 169 00:09:33,400 --> 00:09:36,760 loi, coutume ou règle, peu importe, c'est vraiment 170 00:09:36,960 --> 00:09:40,780 cette distinction binaire qui est un pivot de la réflexion 171 00:09:40,980 --> 00:09:42,420 en matière de conflit de lois entre le caractère 172 00:09:42,620 --> 00:09:45,500 territorial d'une loi, elle ne s'applique que sur le 173 00:09:45,700 --> 00:09:47,760 territoire, mais à tous ceux qui s'y trouvent, étrangers 174 00:09:47,960 --> 00:09:52,520 ou nationaux, et le statut extraterritorial d'une loi 175 00:09:52,720 --> 00:09:56,300 qui permet d'appliquer une loi en dehors de son 176 00:09:56,500 --> 00:09:59,320 territoire à certaines personnes ou certaines 177 00:09:59,520 --> 00:10:00,860 situations particulières. 178 00:10:03,440 --> 00:10:05,820 À cet égard, retenez dès maintenant, mais on aura l'occasion d'y revenir, 179 00:10:06,200 --> 00:10:09,580 que le statut réel, c'est-à-dire tout le statut 180 00:10:09,780 --> 00:10:13,860 qui concerne la gestion des biens, mobiliers, immobiliers, 181 00:10:14,060 --> 00:10:16,540 est majoritairement territorial. 182 00:10:18,080 --> 00:10:20,980 Donc c'est pour ça qu'on a aujourd'hui toujours la même règle, 183 00:10:21,180 --> 00:10:22,840 que ce soit en matière de compétence ou de conflit de lois, 184 00:10:23,040 --> 00:10:26,880 mais ici c'est le conflit de lois, qui veut que le bien immobilier, 185 00:10:27,080 --> 00:10:30,460 un bien immobilier, sera toujours soumis à la loi de 186 00:10:30,660 --> 00:10:34,440 sa situation, de sa situation géographique territoriale. 187 00:10:34,640 --> 00:10:38,000 C'est la quintessence du principe de territorialité de 188 00:10:38,200 --> 00:10:40,840 la loi en matière de statut réel et particulièrement en 189 00:10:41,040 --> 00:10:42,300 matière de biens immobiliers. 190 00:10:42,980 --> 00:10:46,760 La règle perdure aujourd'hui dans quasiment tous les 191 00:10:46,960 --> 00:10:48,840 systèmes de DIP du monde, elle est autrement dit 192 00:10:49,040 --> 00:10:50,020 quasiment universelle. 193 00:10:51,020 --> 00:10:54,620 L'extraterritorial va plus volontiers concerner les 194 00:10:54,820 --> 00:10:58,800 statuts d'ordre personnel, pas systématiquement, 195 00:10:59,000 --> 00:11:00,960 il ne faut pas considérer que, parce que c'est une question 196 00:11:01,160 --> 00:11:03,880 relative à la personne, on considérera toujours que 197 00:11:04,080 --> 00:11:07,400 la loi sera extraterritoriale, mais il est important quand 198 00:11:07,600 --> 00:11:10,060 même d'avoir cette grande classification, territorialité, 199 00:11:10,260 --> 00:11:14,400 statut réel, extraterritorialité, majoritairement dans le 200 00:11:14,600 --> 00:11:15,400 domaine du statut personnel. 201 00:11:15,680 --> 00:11:19,040 Donc le statut personnel, la question du nom, la loi 202 00:11:19,240 --> 00:11:22,380 applicable au nom d'une personne, à son état civil, sa filiation, 203 00:11:22,720 --> 00:11:26,140 etc. L'idée de cette 204 00:11:26,340 --> 00:11:30,340 extraterritorialité est qu’un individu doit s'assurer de la 205 00:11:30,540 --> 00:11:34,520 permanence de son statut juridique, sa filiation, son statut marital, 206 00:11:34,760 --> 00:11:37,030 même s'il se trouve sur un territoire étranger. 207 00:11:39,610 --> 00:11:42,130 Concrètement, cette doctrine 208 00:11:42,330 --> 00:11:47,090 des statuts s'est révélée dès 1804 dans le Code civil 209 00:11:47,830 --> 00:11:52,050 napoléonien par l'intermédiaire de l'article 210 00:11:52,250 --> 00:11:53,510 3 du Code civil. 211 00:11:53,850 --> 00:11:55,690 Je prends un peu de temps pour vous détailler ça parce 212 00:11:55,890 --> 00:11:56,650 que c'est fondamental. 213 00:11:57,150 --> 00:12:01,210 L'article 3 du Code civil est composé de trois alinéas. 214 00:12:01,410 --> 00:12:04,610 Dans un premier alinéa, l'article nous dit que "les 215 00:12:04,810 --> 00:12:08,410 lois de police et de sûreté obligent tous ceux qui 216 00:12:08,610 --> 00:12:09,630 habitent le territoire". 217 00:12:10,350 --> 00:12:14,410 On reconnaît là évidemment l'empreinte du caractère 218 00:12:14,610 --> 00:12:16,630 territorial de la règle. 219 00:12:17,190 --> 00:12:21,270 L'alinéa "ordonne le respect par tous des dispositions 220 00:12:21,470 --> 00:12:23,670 assurant le bon ordre de la société et des règles 221 00:12:23,870 --> 00:12:27,050 impératives à tous ceux qui se situent sur le territoire", 222 00:12:27,250 --> 00:12:30,870 la règle de l'application territoriale. Alinéa 2 223 00:12:31,070 --> 00:12:32,350 ensuite de l'article 3 du Code civil. 224 00:12:33,170 --> 00:12:37,410 L'alinéa prévoit que "les immeubles, même possédés par des étrangers, 225 00:12:37,690 --> 00:12:39,310 sont régis par la loi française". 226 00:12:40,530 --> 00:12:44,690 La règle est là encore la quintessence du statut réel 227 00:12:44,890 --> 00:12:45,890 dont je viens de vous parler. 228 00:12:46,090 --> 00:12:49,450 Les immeubles sous-entendus situés en France, même 229 00:12:49,650 --> 00:12:51,870 possédés par des étrangers, sont régis par la loi française. 230 00:12:52,250 --> 00:12:55,990 Donc peu importe que l'immeuble soit détenu par un 231 00:12:56,190 --> 00:12:58,770 étranger, c'est la loi française qui s'appliquera à 232 00:12:58,970 --> 00:13:01,250 sa réglementation dès lors qu'il est situé en France. 233 00:13:01,450 --> 00:13:06,210 Troisième alinéa de l'article 3 du Code civil qui nous dit 234 00:13:06,550 --> 00:13:09,770 que "les lois concernant l'état et la capacité des 235 00:13:09,970 --> 00:13:14,510 personnes s'appliquent aux Français, même résidant en pays étranger." 236 00:13:15,370 --> 00:13:19,470 On aura deviné, j'espère que vous aurez deviné, qu'il y a 237 00:13:19,670 --> 00:13:22,190 là un exemple particulièrement topique du 238 00:13:22,390 --> 00:13:26,010 statut personnel d'essence 239 00:13:26,210 --> 00:13:28,330 extraterritoriale. La 240 00:13:28,530 --> 00:13:32,590 disposition prévoit que la loi française s'appliquera 241 00:13:32,790 --> 00:13:35,850 aux Français même s'ils seraient situés en pays 242 00:13:36,050 --> 00:13:39,410 étranger et pour les questions concernant l'état 243 00:13:39,610 --> 00:13:40,890 et la capacité des personnes. 244 00:13:42,510 --> 00:13:45,630 Notez bien tout de suite que notre article 3 du Code civil, 245 00:13:45,950 --> 00:13:48,490 toujours en vigueur aujourd'hui, a été et est d'ailleurs 246 00:13:48,690 --> 00:13:53,370 toujours aujourd'hui le fondement, le support qui a permis à 247 00:13:53,570 --> 00:13:56,890 toute la jurisprudence française d'élaborer la 248 00:13:57,090 --> 00:13:58,490 théorie générale du conflit de lois. 249 00:13:58,750 --> 00:14:00,510 Car c'était quasiment, je vous l'ai dit en 250 00:14:00,710 --> 00:14:02,770 introduction de ce cours, la seule règle que l'on 251 00:14:02,970 --> 00:14:06,310 trouvait en 1804 dans le Code civil dédié aux questions de 252 00:14:06,510 --> 00:14:07,270 conflit de lois. 253 00:14:07,470 --> 00:14:10,090 Règle générale qui résumait, comme on vient de le décortiquer, 254 00:14:10,350 --> 00:14:13,430 un petit peu toutes les approches possibles du conflit de lois. 255 00:14:15,830 --> 00:14:19,890 Voilà pour la doctrine dite statutiste. Intéressons-nous 256 00:14:20,090 --> 00:14:23,250 maintenant aux doctrines dites souverainistes dans une 257 00:14:23,450 --> 00:14:24,210 section 2. 258 00:14:24,410 --> 00:14:26,690 Section 2 : les doctrines 259 00:14:26,890 --> 00:14:30,510 souverainistes. Alors de quoi 260 00:14:30,710 --> 00:14:31,470 s'agit-il ici ? 261 00:14:31,670 --> 00:14:33,750 L'idée de la théorie des statuts était de chercher le 262 00:14:33,950 --> 00:14:36,870 champ d'application du statut dans son texte même. 263 00:14:37,770 --> 00:14:40,470 Une nouvelle approche a consisté à fonder la 264 00:14:40,670 --> 00:14:43,630 détermination du champ d'application spatial d'un 265 00:14:43,830 --> 00:14:46,990 texte en fonction du pouvoir souverain qu'il édicte. 266 00:14:47,870 --> 00:14:51,230 L'idée fondamentale est qu'une loi au sens le plus 267 00:14:51,430 --> 00:14:54,350 large du terme est l'expression de la 268 00:14:54,550 --> 00:14:57,430 souveraineté qu'il édicte, de même qu'un jugement est 269 00:14:57,630 --> 00:14:59,210 l'expression de la souveraineté au nom de 270 00:14:59,410 --> 00:15:00,570 laquelle il a été prononcé. 271 00:15:01,390 --> 00:15:06,310 Il y a donc coïncidence entre l'étendue ou la sphère de la 272 00:15:06,510 --> 00:15:08,730 souveraineté et la portée des normes qu'il édicte. 273 00:15:09,010 --> 00:15:12,510 On comprend à ce compte qu'une loi pénale par exemple 274 00:15:12,710 --> 00:15:16,790 étrangère ne pourrait pas avoir d'emprise et 275 00:15:16,990 --> 00:15:21,750 d'efficacité dans l'État du for, car la souveraineté l'interdit. 276 00:15:24,070 --> 00:15:26,830 Aussi dans cette doctrine le conflit de lois est perçu 277 00:15:27,030 --> 00:15:29,750 comme un conflit de souveraineté et doit être 278 00:15:29,950 --> 00:15:33,030 résolu en fonction de l'exigence d'un souverain que 279 00:15:33,230 --> 00:15:37,490 certaines situations de droit privé soient soumises à son autorité. 280 00:15:38,950 --> 00:15:42,230 On sait que la souveraineté d'un État s'exerce d'une part 281 00:15:42,430 --> 00:15:46,210 sur son territoire et d'autre part sur les personnes qui 282 00:15:46,410 --> 00:15:47,650 leur sont rattachées. 283 00:15:48,230 --> 00:15:50,670 Et donc on retrouve en réalité nos deux tendances 284 00:15:50,870 --> 00:15:54,530 que l'on a déjà exposées entre le territorialisme d'un 285 00:15:54,730 --> 00:15:58,150 côté et ce qu'on a appelé dans le vocabulaire de cette 286 00:15:58,350 --> 00:16:00,810 doctrine le personnalisme de l'autre. 287 00:16:02,850 --> 00:16:06,890 On voit le caractère proche de toutes ces théories, 288 00:16:07,090 --> 00:16:08,770 mais c'est juste que les fondements en réalité 289 00:16:08,970 --> 00:16:10,610 changent d'un cas à l'autre. 290 00:16:10,810 --> 00:16:14,170 Le territorialisme dans la doctrine souverainiste 291 00:16:14,370 --> 00:16:18,210 renvoie à l'idée que l'autorité juridique est liée 292 00:16:18,410 --> 00:16:23,170 au pouvoir physique et qu'une autorité politique donnée a 293 00:16:23,570 --> 00:16:25,590 tout pouvoir sur les personnes qui se trouvent sur 294 00:16:25,790 --> 00:16:29,210 son territoire comme sur les biens qui y sont situés. 295 00:16:29,470 --> 00:16:32,810 L'État a le monopole de la contrainte par exemple. 296 00:16:34,670 --> 00:16:37,890 Le personnalisme quant à lui renvoie au lien de l'État 297 00:16:38,090 --> 00:16:38,850 avec son peuple. 298 00:16:39,790 --> 00:16:44,030 Chaque individu doit avoir le droit subjectif de réclamer 299 00:16:44,230 --> 00:16:47,770 l'application de sa loi, la loi de l'État à laquelle 300 00:16:47,970 --> 00:16:50,170 il est rattaché par un lien de nationalité. 301 00:16:50,830 --> 00:16:54,990 Cette doctrine du personnalisme 302 00:16:55,190 --> 00:16:56,850 particulièrement portée par 303 00:16:57,050 --> 00:17:00,630 un auteur italien dénommé Mancini. 304 00:17:02,430 --> 00:17:05,069 Ces deux approches territorialisme et 305 00:17:05,270 --> 00:17:07,190 personnalisme ont été pratiquées selon les pays et 306 00:17:07,390 --> 00:17:08,150 les époques. 307 00:17:08,670 --> 00:17:11,089 Du fait quand même que le pouvoir de contrainte des 308 00:17:11,290 --> 00:17:14,329 États n'est assuré qu'à l'égard des règles qui 309 00:17:14,530 --> 00:17:17,210 doivent être appliquées sur le territoire, l'approche 310 00:17:17,410 --> 00:17:19,910 territorialiste est beaucoup plus permanente que 311 00:17:20,110 --> 00:17:23,050 l'approche personnaliste qui ne touche en réalité que 312 00:17:23,250 --> 00:17:26,829 certains aspects de la sphère personnelle. En réalité le 313 00:17:27,030 --> 00:17:30,070 critère de la nationalité comme critère de départage 314 00:17:30,270 --> 00:17:34,710 des lois en conflit a été relativement marginal en DIP 315 00:17:34,910 --> 00:17:37,370 français bien que quand même présent on va le voir, 316 00:17:37,570 --> 00:17:41,550 mais surtout avec l'européanisation des règles 317 00:17:41,750 --> 00:17:45,230 de conflit européenne ce critère est vraiment en perte 318 00:17:45,430 --> 00:17:47,010 de vitesse et en recul. 319 00:17:49,090 --> 00:17:54,050 Bon on voit là les enjeux et les diverses doctrines qui 320 00:17:54,470 --> 00:17:58,510 ont posé vraiment les jalons de la théorisation et de la 321 00:17:58,710 --> 00:18:00,330 conceptualisation du conflit de lois. 322 00:18:00,770 --> 00:18:05,330 Un tournant a été opéré avec une troisième approche du 323 00:18:05,530 --> 00:18:06,290 conflit de lois. 324 00:18:06,490 --> 00:18:09,610 C'est l'approche qui s'intéresse à la localisation 325 00:18:09,810 --> 00:18:10,990 du rapport de droit. 326 00:18:11,810 --> 00:18:13,370 C'est l'objet de la section 3. 327 00:18:13,870 --> 00:18:17,590 section 3 dédiée à la méthode de la localisation des 328 00:18:17,790 --> 00:18:21,310 rapports de droit, la règle de conflit bilatéral. 329 00:18:23,890 --> 00:18:27,690 Le tournant pris avec l'arrivée de la méthode de la 330 00:18:27,890 --> 00:18:32,110 localisation a été qualifié de révolution copernicienne. 331 00:18:32,350 --> 00:18:35,730 C'est vous dire à quel point l'évolution et le changement 332 00:18:35,930 --> 00:18:38,930 de paradigme a été absolument majeurs pour la doctrine 333 00:18:39,130 --> 00:18:41,410 internationaliste. Il 334 00:18:41,610 --> 00:18:44,150 convient d'abord d'exposer la méthode en question dans un 335 00:18:44,350 --> 00:18:47,030 premier paragraphe, avant d'en présenter les limites 336 00:18:47,230 --> 00:18:48,730 dans un deuxième paragraphe. 337 00:18:48,930 --> 00:18:52,350 On va s'arrêter assez en détail sur cette méthode qui 338 00:18:52,550 --> 00:18:54,970 est le fondement de notre règle de conflit bilatéral 339 00:18:55,170 --> 00:18:56,370 que l'on va ensuite étudier. 340 00:18:57,710 --> 00:19:00,950 D'abord paragraphe 1, l'exposé de la méthode. 341 00:19:01,150 --> 00:19:04,510 Jusqu'alors toutes les solutions proposées au 342 00:19:04,710 --> 00:19:07,290 conflit de lois ont consisté à chercher à déterminer le 343 00:19:07,490 --> 00:19:12,190 champ d'application des lois, champ territorial ou non pour 344 00:19:12,390 --> 00:19:13,150 résumer les choses. 345 00:19:13,770 --> 00:19:16,410 Donc que le vecteur d'application de la loi soit 346 00:19:16,610 --> 00:19:19,650 le territoire ou la nationalité des personnes concernées, 347 00:19:19,910 --> 00:19:23,570 ces théories ont en commun d'être fondées sur l'idée que 348 00:19:23,770 --> 00:19:26,530 la question du conflit de lois pose un conflit de 349 00:19:26,730 --> 00:19:30,610 départage de souveraineté et donc in fine ont toujours une 350 00:19:30,810 --> 00:19:33,390 approche publiciste du conflit de lois. 351 00:19:37,950 --> 00:19:40,790 Tout cela, cette approche publiciste du conflit de lois 352 00:19:40,990 --> 00:19:45,610 a été remise en cause grâce aux travaux d'un auteur que 353 00:19:45,810 --> 00:19:49,010 vous devez absolument retenir qui est vraiment la référence 354 00:19:49,210 --> 00:19:52,310 en matière de conflit de lois, un juriste allemand qui 355 00:19:52,510 --> 00:19:53,630 s'appelle Savigny. 356 00:19:53,830 --> 00:19:58,590 Né en 1779 et mort en 1861, 357 00:20:00,580 --> 00:20:04,630 il était donc un contemporain notamment de Mancini. 358 00:20:05,210 --> 00:20:08,310 L'auteur s'est rendu donc célèbre en proposant 359 00:20:08,510 --> 00:20:10,890 justement une nouvelle méthode de détermination du 360 00:20:11,090 --> 00:20:12,570 règlement des conflits de lois. 361 00:20:13,450 --> 00:20:17,190 Plutôt que de partir de la loi et voir si la situation 362 00:20:17,390 --> 00:20:21,990 entre dans son champ d'application, il convient de partir de la 363 00:20:22,190 --> 00:20:25,450 situation juridique en cause et de découvrir quelle loi il 364 00:20:25,650 --> 00:20:26,690 faudrait lui appliquer. 365 00:20:27,770 --> 00:20:31,710 Pour déterminer quelle loi doit être appliquée à la situation, 366 00:20:32,130 --> 00:20:35,390 il faut s'interroger sur la nature juridique de la 367 00:20:35,590 --> 00:20:38,350 situation en cause pour effectivement déterminer dans 368 00:20:38,550 --> 00:20:43,310 quel ordre juridique elle se localise, elle se situe objectivement. 369 00:20:43,670 --> 00:20:48,630 Dans quel ordre juridique, nous dit Savigny, elle a son siège. 370 00:20:51,330 --> 00:20:54,030 Conceptuellement cette doctrine on peut la formuler 371 00:20:54,230 --> 00:20:55,730 de la façon suivante. 372 00:20:56,050 --> 00:20:59,770 Si le juge doit résoudre une question de droit de tel type, 373 00:21:00,190 --> 00:21:04,170 il doit appliquer la loi désignée par tel élément de 374 00:21:04,370 --> 00:21:07,190 localisation. Le changement 375 00:21:07,390 --> 00:21:10,250 de logique est radical et opère dans le même temps un 376 00:21:10,450 --> 00:21:11,770 changement de paradigme. 377 00:21:12,030 --> 00:21:15,870 Le conflit de lois passe d'une conception publiciste, 378 00:21:16,210 --> 00:21:20,770 doctrine statutiste et souverainiste, à une conception privatiste. 379 00:21:21,110 --> 00:21:22,350 Pourquoi ? Tout simplement 380 00:21:22,550 --> 00:21:25,130 parce qu'on s'intéresse à la localisation des rapports de 381 00:21:25,330 --> 00:21:29,310 droit en premier lieu plutôt qu'au champ d'application des lois. 382 00:21:32,450 --> 00:21:36,890 Savigny propose la résolution des conflits de lois par sa 383 00:21:37,090 --> 00:21:41,450 nouvelle méthode donc d'essence privatiste et cette 384 00:21:41,650 --> 00:21:45,810 méthode s'incarne par la fameuse règle de conflit de lois. 385 00:21:46,750 --> 00:21:49,410 On retrouve cette règle qu'on a déjà évoquée à plusieurs reprises, 386 00:21:49,610 --> 00:21:52,130 maintenant vous connaissez son origine historique. 387 00:21:52,850 --> 00:21:55,470 Sachez d'ailleurs qu'on appelle la règle de conflit 388 00:21:55,670 --> 00:21:59,030 de lois la règle de conflit savinienne en hommage à 389 00:21:59,230 --> 00:22:00,590 l'auteur qu'il a théorisé. 390 00:22:01,590 --> 00:22:04,650 On va revenir plus loin dans le cours sur la structure de 391 00:22:04,850 --> 00:22:05,730 cette règle et ses caractères. 392 00:22:05,990 --> 00:22:07,870 Pour le moment ce qu'il faut comprendre c'est ce 393 00:22:08,070 --> 00:22:11,510 changement de perspective opéré par la doctrine de Savigny. 394 00:22:12,490 --> 00:22:15,010 Le raisonnement je le répète, mais comme ça vous l'avez 395 00:22:15,210 --> 00:22:16,790 bien en tête est totalement différent. 396 00:22:18,150 --> 00:22:22,970 On ne prétend pas qu'une loi a vocation par principe et de 397 00:22:23,170 --> 00:22:26,310 façon abstraite à régir telle et telle question de droit. 398 00:22:26,790 --> 00:22:30,890 On s'attache bien plutôt à voir quelle loi se rattache à 399 00:22:31,090 --> 00:22:31,850 une situation. 400 00:22:32,750 --> 00:22:37,170 Selon une formule connue, il faut déterminer pour 401 00:22:37,370 --> 00:22:41,130 chaque rapport de droit le domaine de droit le plus 402 00:22:41,330 --> 00:22:44,790 conforme à la nature propre et essentielle de ce rapport. 403 00:22:47,110 --> 00:22:50,270 Alors pour éviter tout de même le tâtonnement et 404 00:22:50,470 --> 00:22:53,350 l'imprévisibilité des solutions Savigny et ses 405 00:22:53,550 --> 00:22:56,770 disciples après lui ont proposé de fixer quand même, 406 00:22:56,970 --> 00:23:01,390 de théoriser et de fixer une règle de conflit de lois par 407 00:23:01,590 --> 00:23:03,310 catégorie de question de droit. 408 00:23:04,230 --> 00:23:08,230 L'élaboration des catégories des catégories de droit ne 409 00:23:08,430 --> 00:23:11,930 devait pas poser tellement de problèmes pour Savigny et sa doctrine. 410 00:23:12,270 --> 00:23:13,510 Pourquoi ? Parce qu'en 411 00:23:13,710 --> 00:23:16,630 réalité on s'est rendu compte, Savigny a mis en avant l'idée 412 00:23:16,830 --> 00:23:19,610 que les États partageaient la même civilisation. 413 00:23:19,810 --> 00:23:23,010 Qu'elle formait une sorte de communauté de droit. 414 00:23:23,410 --> 00:23:26,070 Une communauté de droit fondée sur deux socles très 415 00:23:26,270 --> 00:23:27,370 solides et réels. 416 00:23:27,870 --> 00:23:30,370 Le fait que tous les pays d'Europe continentale 417 00:23:30,570 --> 00:23:33,070 partagent une origine commune dans le droit romain, 418 00:23:33,270 --> 00:23:37,490 mais également une même religion, le christianisme. 419 00:23:39,230 --> 00:23:42,590 Ainsi, même si les droits positifs des États dont les 420 00:23:42,790 --> 00:23:44,950 lois peuvent entrer en conflit ou en concurrence 421 00:23:45,150 --> 00:23:49,670 sont différents, le fait que ces États appartiennent à une 422 00:23:49,870 --> 00:23:52,470 même communauté juridique, une communauté qu'on peut 423 00:23:52,670 --> 00:23:54,870 parfois qualifier de communauté judéo-chrétienne, 424 00:23:56,090 --> 00:23:59,410 il y a toujours suffisamment en commun, il y a un socle commun 425 00:23:59,610 --> 00:24:02,490 suffisant pour que les institutions de chaque État 426 00:24:02,690 --> 00:24:05,450 soient classées dans les mêmes catégories et que leur 427 00:24:05,650 --> 00:24:07,350 siège soit déterminé de la même manière. 428 00:24:07,710 --> 00:24:12,210 C'est là le pivot, le centre et le postulat, en quelque sorte, 429 00:24:12,490 --> 00:24:15,110 de la théorie savignienne des conflits de lois. 430 00:24:16,970 --> 00:24:20,970 L'idée, plus loin, est de permettre un traitement 431 00:24:21,170 --> 00:24:24,610 harmonieux des règles de conflit de lois et d'apporter 432 00:24:24,810 --> 00:24:28,690 aux conflits de lois une solution prévisible et équitable, 433 00:24:28,990 --> 00:24:31,110 indépendante du juge saisi. 434 00:24:31,310 --> 00:24:35,530 La règle de conflit de lois est en effet bilatérale parce 435 00:24:35,730 --> 00:24:38,970 qu'elle permet de désigner aussi bien la loi du juge saisi, 436 00:24:39,170 --> 00:24:41,010 la Lex fori, qu'une autre loi. 437 00:24:43,410 --> 00:24:47,990 La formulation des règles de conflit selon la démarche de 438 00:24:48,190 --> 00:24:49,770 Savigny a connu un immense succès. 439 00:24:50,250 --> 00:24:53,770 La plupart des codifications qui ont pu avoir lieu en DIP 440 00:24:53,970 --> 00:24:56,950 ont utilisé cette méthode et la jurisprudence française 441 00:24:57,150 --> 00:25:00,570 l'a également très vite adoptée et également le 442 00:25:00,770 --> 00:25:05,530 législateur français par la suite lorsqu'il a édicté et 443 00:25:05,830 --> 00:25:08,010 consacré des règles de conflit de lois dans le Code civil. 444 00:25:08,890 --> 00:25:11,610 Mais, en dépit du grand succès qu'elle a rencontré, 445 00:25:11,810 --> 00:25:15,570 il faut quand même d'emblée voir les limites de cette 446 00:25:15,770 --> 00:25:20,110 méthode et brièvement les critiques dont elle a pu faire l'objet. 447 00:25:20,310 --> 00:25:23,870 C'est l'objet du deuxième paragraphe dédié aux limites 448 00:25:24,070 --> 00:25:25,650 de la méthode savignienne. 449 00:25:26,770 --> 00:25:29,530 La limite repose essentiellement dans le 450 00:25:29,730 --> 00:25:31,170 postulat que je viens de vous exposer. 451 00:25:31,370 --> 00:25:35,650 Ce postulat de la communauté de droit qui relierait les 452 00:25:35,850 --> 00:25:36,610 États entre eux. 453 00:25:37,750 --> 00:25:42,710 Dans la mesure où cette communauté est un petit peu 454 00:25:43,110 --> 00:25:47,610 présupposée et en réalité posée comme condition du bon 455 00:25:47,810 --> 00:25:50,390 fonctionnement de la méthode d'ensemble, on voit bien que 456 00:25:50,590 --> 00:25:53,210 si ce postulat tombe, les risques que la méthode 457 00:25:53,410 --> 00:25:56,350 fonctionne correctement sont évidemment élevés. 458 00:25:59,750 --> 00:26:03,630 La communauté n'est pas inexistante entre les États européens. 459 00:26:03,830 --> 00:26:06,270 La preuve en est, on a l'Union européenne qui 460 00:26:06,470 --> 00:26:10,210 regroupe des États qui ont une culture bien sûr juridique commune. 461 00:26:10,590 --> 00:26:14,390 Mais cette communauté déjà en dehors de l'Europe est 462 00:26:14,590 --> 00:26:18,050 inexistante ou en tout cas absolument pas vérifiée 463 00:26:18,250 --> 00:26:21,310 systématiquement. Je vous 464 00:26:21,510 --> 00:26:24,350 renvoie sur ce point à un ouvrage qui n'est pas un 465 00:26:24,550 --> 00:26:26,550 ouvrage juridique, qui est un ouvrage de philosophie, 466 00:26:26,750 --> 00:26:27,790 politique, etc. 467 00:26:28,030 --> 00:26:31,130 qui est passionnant, qui a théorisé ce qu'on a 468 00:26:31,330 --> 00:26:34,450 appelé la théorie justement du conflit de culture et du 469 00:26:34,650 --> 00:26:36,350 choc des civilisations. 470 00:26:37,050 --> 00:26:40,450 C'est le livre de Samuel Huntington qui s'appelle 471 00:26:40,650 --> 00:26:42,510 justement "Le choc des civilisations". 472 00:26:42,790 --> 00:26:46,330 Cet ouvrage et toutes les réflexions que cet ouvrage a 473 00:26:46,530 --> 00:26:50,170 menées montrent que, contrairement à ce que le 474 00:26:50,370 --> 00:26:53,070 droit et les sciences sociales de façon générale 475 00:26:53,270 --> 00:26:57,530 ont pu montrer pendant le XIXe siècle, le XXe siècle révèle qu'il y 476 00:26:57,730 --> 00:27:00,210 a des conflits de culture juridique. 477 00:27:00,410 --> 00:27:02,430 Je n'en ai déjà pas l'introduction, les facteurs sont nombreux, 478 00:27:02,690 --> 00:27:04,670 mais essentiellement le mouvement de décolonisation. 479 00:27:05,510 --> 00:27:08,870 On a donc des interactions, des individus, nous des 480 00:27:09,070 --> 00:27:13,130 interactions à la croisée de cultures juridiques très différentes. 481 00:27:17,470 --> 00:27:21,930 Or, en l'absence d'un comité de droit véritablement 482 00:27:22,130 --> 00:27:24,790 international et au regard de l'existence de rapports 483 00:27:24,990 --> 00:27:26,790 juridiques internationaux de plus en plus nombreux, 484 00:27:27,070 --> 00:27:30,430 des difficultés vont intervenir dans la mise en 485 00:27:30,630 --> 00:27:31,850 pratique de cette méthode savignienne. 486 00:27:32,130 --> 00:27:35,470 Les institutions d'un droit vont être inconnues dans un autre. 487 00:27:36,250 --> 00:27:39,030 Les situations, par exemple, vont être catégorisées 488 00:27:39,230 --> 00:27:43,150 différemment selon les États et les conceptions qu'elles 489 00:27:43,350 --> 00:27:45,230 peuvent retenir de tel ou tel phénomène. Selon certains, 490 00:27:45,550 --> 00:27:47,270 telle union pourra être assimilée à un mariage, 491 00:27:47,470 --> 00:27:49,410 alors que d'autres États vont considérer qu'on ne peut pas 492 00:27:49,610 --> 00:27:52,550 rentrer dans la catégorie mariage une telle union. 493 00:27:52,990 --> 00:27:56,970 Enfin, la localisation de ces situations vont être 494 00:27:57,170 --> 00:28:00,590 déterminées différemment, car, selon les États, 495 00:28:00,790 --> 00:28:03,890 le siège naturel des rapports juridiques en cause n'est pas 496 00:28:04,090 --> 00:28:06,390 forcément conçu de la même manière dans tous les ordres 497 00:28:06,590 --> 00:28:08,730 juridiques. On va prendre un 498 00:28:08,930 --> 00:28:12,690 exemple pour illustrer tous ces points qui sont là ici 499 00:28:12,890 --> 00:28:13,850 encore un peu abstraits. 500 00:28:14,870 --> 00:28:18,470 Prenez l'hypothèse d'un accord passé en Algérie entre 501 00:28:18,670 --> 00:28:22,490 un Français et un Algérien au vu du recueil d'un enfant 502 00:28:22,690 --> 00:28:23,850 mineur algérien. 503 00:28:24,750 --> 00:28:29,410 Cet accord pourra être qualifié, d'après l'ordre juridique français, 504 00:28:29,770 --> 00:28:32,010 d'adoption. En Algérie, 505 00:28:32,210 --> 00:28:35,490 cet accord sera qualifié de "kafala". 506 00:28:36,650 --> 00:28:39,330 Chacune des institutions est inconnue pour chacun des États. 507 00:28:39,530 --> 00:28:41,610 L'adoption est inconnue du droit algérien, la "kafala" 508 00:28:41,810 --> 00:28:43,290 est inconnue du droit français. 509 00:28:43,830 --> 00:28:45,410 Pourquoi ? L'adoption, 510 00:28:45,610 --> 00:28:48,450 elle, rompt le lien de filiation, traditionnellement le lien de 511 00:28:48,650 --> 00:28:51,270 filiation biologique entre l'enfant et donc son parent 512 00:28:51,470 --> 00:28:53,370 au profit de la création d'un nouveau lien de filiation 513 00:28:53,570 --> 00:28:54,370 entre l'enfant et l'adoptant. 514 00:28:54,750 --> 00:28:59,710 Et ce type de filiation donc est interdite dans les pays 515 00:29:00,450 --> 00:29:02,410 de droit musulman qui n'autorisent que des 516 00:29:02,610 --> 00:29:04,530 transferts d'autorité parentale ou de garde parce 517 00:29:04,730 --> 00:29:06,490 que la filiation biologique prime. 518 00:29:08,030 --> 00:29:10,810 Aussi, la France pourra considérer que l'élément de 519 00:29:11,010 --> 00:29:13,570 localisation de cet accord est par exemple le lieu de 520 00:29:13,770 --> 00:29:14,530 son exécution. 521 00:29:14,730 --> 00:29:18,070 En France donc, l'Algérie pourra quant à elle, 522 00:29:18,270 --> 00:29:20,990 l'ordre juridique algérien, considérer au contraire que 523 00:29:21,190 --> 00:29:23,550 le siège de cet accord se situe au lieu de sa 524 00:29:23,750 --> 00:29:25,370 conclusion en Algérie. 525 00:29:26,310 --> 00:29:29,390 On voit donc avec cet exemple qu'il ne reste pas 526 00:29:29,590 --> 00:29:33,650 grand-chose de l'harmonie recherchée et un peu postulée 527 00:29:33,850 --> 00:29:34,830 par la méthode savignienne. 528 00:29:35,070 --> 00:29:37,750 Les deux États, dans mon exemple, retiennent déjà des 529 00:29:37,950 --> 00:29:41,930 institutions inconnues dans chaque État, elles les 530 00:29:42,130 --> 00:29:45,990 catégorisent différemment et elles retiennent un siège différent. 531 00:29:46,350 --> 00:29:49,550 Donc vous voyez, aucune harmonie possible avec cet exemple. 532 00:29:49,830 --> 00:29:51,590 Et l'exemple n'est pas un cas d'école. 533 00:29:51,990 --> 00:29:53,770 On va y revenir, on aura l'occasion tout au long du 534 00:29:53,970 --> 00:29:55,030 cours d'en donner d'autres. 535 00:29:56,150 --> 00:29:58,330 Du coup on voit bien tout de suite les complications que 536 00:29:58,530 --> 00:30:00,550 cela peut générer dans la mise en œuvre de cette 537 00:30:00,750 --> 00:30:01,870 fameuse règle de conflit de lois. 538 00:30:03,710 --> 00:30:08,250 Le système a été vivement critiqué si bien qu'on a 539 00:30:08,450 --> 00:30:10,370 assisté à ce qui a été qualifié par la doctrine 540 00:30:10,570 --> 00:30:13,550 internationaliste de crise du conflit de lois au milieu du 541 00:30:13,750 --> 00:30:16,730 XXe siècle, crise qui est largement venue des doctrines 542 00:30:16,930 --> 00:30:20,610 outre-Atlantique, donc la doctrine américaine de ce 543 00:30:20,810 --> 00:30:21,750 type de règlement. 544 00:30:22,330 --> 00:30:25,950 Ce qui nous permet de voir dans une dernière section la 545 00:30:26,150 --> 00:30:29,450 question de la doctrine justement utilitariste 546 00:30:29,650 --> 00:30:33,330 américaine qui prône la prise en compte des intérêts 547 00:30:33,530 --> 00:30:35,330 substantiels dans le règlement du conflit de lois. 548 00:30:35,590 --> 00:30:39,590 Section 4 donc, dernière section, la prise en compte des 549 00:30:39,790 --> 00:30:43,570 intérêts substantiels, l'approche utilitariste américaine. 550 00:30:45,530 --> 00:30:48,870 Sous l'influence d'idées empruntées aux sciences humaines, 551 00:30:49,190 --> 00:30:51,970 il a été suggéré aux États-Unis donc que le choix 552 00:30:52,170 --> 00:30:55,010 de la loi applicable devait être dicté par l'évaluation 553 00:30:55,210 --> 00:30:58,910 des politiques sociales poursuivies par les lois en conflit. 554 00:31:00,110 --> 00:31:03,270 Cette idée est à la base de la révolution méthodologique 555 00:31:03,470 --> 00:31:07,130 américaine ayant fait émerger l'approche utilitariste du 556 00:31:07,330 --> 00:31:09,350 droit en général et du conflit de lois en particulier. 557 00:31:10,950 --> 00:31:14,030 Cette doctrine part justement d'une critique de la méthode 558 00:31:14,230 --> 00:31:16,610 savignienne qui assigne à la règle de conflit de lois une 559 00:31:16,810 --> 00:31:19,170 fonction en réalité qu'on peut qualifier de purement 560 00:31:19,370 --> 00:31:22,230 répartitrice. La règle sert à 561 00:31:22,430 --> 00:31:25,910 distribuer les rapports juridiques en les 562 00:31:26,110 --> 00:31:28,850 répartissant entre les ordres juridiques. Cette répartition 563 00:31:29,050 --> 00:31:31,270 se faisant par le biais d'une opération de localisation. 564 00:31:32,590 --> 00:31:36,190 Cette méthode qui procède donc par répartition ne 565 00:31:36,390 --> 00:31:39,050 s'intéresse autrement dit pas du tout aux intérêts sous-jacents, 566 00:31:39,250 --> 00:31:41,830 aux intérêts substantiels notamment aux intérêts des parties. 567 00:31:42,990 --> 00:31:45,910 Or pour les parties l'application d'une loi 568 00:31:46,110 --> 00:31:48,650 plutôt que d'une autre n'est pas qu'une simple affaire de 569 00:31:48,850 --> 00:31:52,490 localisation des rapports de droit, une simple affaire de 570 00:31:52,690 --> 00:31:54,750 répartition des rapports de droit entre les divers ordres 571 00:31:54,950 --> 00:31:56,550 juridiques. On peut assez 572 00:31:56,750 --> 00:31:59,270 facilement entendre que ce qui intéresse les parties 573 00:31:59,470 --> 00:32:02,690 avant tout ça va être l'issue au fond substantiel de leur 574 00:32:02,890 --> 00:32:04,670 litige et règlement du conflit de lois. 575 00:32:05,810 --> 00:32:09,730 Ainsi cette critique fait passer de la fonction 576 00:32:09,930 --> 00:32:14,690 répartitrice de la règle de conflit de lois qui est la 577 00:32:14,990 --> 00:32:18,030 fonction attribuée dans la doctrine savignienne à une 578 00:32:18,230 --> 00:32:21,570 fonction dite régulatrice de la règle de droit international privé. 579 00:32:21,770 --> 00:32:23,010 Pourquoi ? Parce que 580 00:32:23,210 --> 00:32:27,310 régulatrice des intérêts privés sous-jacents à chaque 581 00:32:27,510 --> 00:32:28,270 loi en conflit. 582 00:32:29,410 --> 00:32:33,230 Cette méthode renvoie généralement à l'approche 583 00:32:33,430 --> 00:32:34,810 téléologique du droit. 584 00:32:35,030 --> 00:32:39,670 L'approche téléologique est l'approche qui s'intéresse à 585 00:32:39,870 --> 00:32:44,630 l'étude de l'intérêt poursuivi, des buts poursuivis par une 586 00:32:44,930 --> 00:32:45,690 règle donnée. 587 00:32:47,130 --> 00:32:50,010 Cette approche a trouvé une consécration en droit 588 00:32:50,210 --> 00:32:53,750 américain à travers un arrêt très très célèbre rendu par 589 00:32:53,950 --> 00:32:56,630 la Cour d'appel de l'État de New York en 1963. 590 00:32:56,830 --> 00:33:01,470 La célèbre affaire Babcock versus Jackson. 591 00:33:02,690 --> 00:33:05,310 Je vous explique brièvement pour que vous compreniez 592 00:33:05,510 --> 00:33:06,990 concrètement de quoi il en retourne. 593 00:33:07,190 --> 00:33:09,530 On avait deux résidents de l'État de New York qui 594 00:33:09,730 --> 00:33:12,270 s'étaient rendus en voiture dans l'État frontalier 595 00:33:12,470 --> 00:33:13,610 canadien de l'Ontario. 596 00:33:14,490 --> 00:33:18,750 Un accident survient dans cet État et le passager blessé 597 00:33:18,950 --> 00:33:22,390 agit en réparation contre le conducteur. Selon la méthode 598 00:33:22,590 --> 00:33:25,530 traditionnelle savignienne, il fallait faire application 599 00:33:25,730 --> 00:33:27,270 de la loi du lieu du délit. 600 00:33:27,470 --> 00:33:29,430 C'est la règle de conflit de loi traditionnelle 601 00:33:29,630 --> 00:33:30,530 savignienne en matière de délit. 602 00:33:30,750 --> 00:33:33,730 Donc ici la loi de lieu de survenance du délit est bien 603 00:33:33,930 --> 00:33:36,190 la loi de l'Ontario, la loi canadienne. 604 00:33:37,110 --> 00:33:40,630 Or il se trouve que la loi de l'Ontario interdisait à 605 00:33:40,830 --> 00:33:45,130 l'époque l'action du passager bénévole contre le conducteur, 606 00:33:45,370 --> 00:33:49,050 sauf hypothèse de faute grave de ce conducteur, hypothèse 607 00:33:49,250 --> 00:33:50,050 qui n'était pas vérifiée en l'espèce. 608 00:33:51,010 --> 00:33:54,290 Pourquoi l'idée est d'éviter une collusion frauduleuse 609 00:33:54,490 --> 00:33:57,010 entre les passagers d'une voiture au détriment des 610 00:33:57,210 --> 00:33:58,000 compagnies d'assurance ? 611 00:33:58,200 --> 00:34:02,470 La loi de l'État de New York ne travaillait pas cette restriction. 612 00:34:05,330 --> 00:34:08,370 L'intérêt poursuivi par la loi de New York était de favoriser, 613 00:34:08,630 --> 00:34:11,889 de mettre en avant l'indemnisation des victimes 614 00:34:12,089 --> 00:34:14,730 d'accidents de la circulation, tandis que la loi de 615 00:34:14,929 --> 00:34:17,150 l'Ontario était plutôt d'éviter justement des 616 00:34:17,350 --> 00:34:20,270 ententes frauduleuses entre passagers et conducteurs. 617 00:34:21,010 --> 00:34:24,150 Et cette différence est essentielle dans l'analyse 618 00:34:24,350 --> 00:34:26,909 que les juges vont faire de la résolution de ce conflit de lois. 619 00:34:27,409 --> 00:34:30,800 Quel est l'intérêt qu'il faut faire prévaloir ? 620 00:34:31,000 --> 00:34:33,989 Vous voyez bien la différence de logique avec la méthode 621 00:34:34,189 --> 00:34:36,489 savignienne qui s'occupe uniquement de localiser le 622 00:34:36,689 --> 00:34:37,449 rapport de droit. 623 00:34:38,790 --> 00:34:41,350 Les juges s'appuient par ailleurs sur le fait que la 624 00:34:41,549 --> 00:34:44,909 situation est tout de même localisée aussi bien sûr dans 625 00:34:45,109 --> 00:34:45,870 l'État de New York. 626 00:34:46,069 --> 00:34:48,630 Les deux passagers sont résidents de l'État de New York. 627 00:34:49,250 --> 00:34:51,570 L'assureur également, la compagnie d'assurances est 628 00:34:51,770 --> 00:34:55,050 basée à New York, alors c'est elle qui va in fine indemniser. 629 00:34:55,310 --> 00:34:59,710 Et finalement l'Ontario est un lieu un peu fortuit qui 630 00:34:59,910 --> 00:35:04,250 est celui de commission du délit et donc par ailleurs on 631 00:35:04,450 --> 00:35:06,650 cumule l'analyse des intérêts avec la localisation et on 632 00:35:06,850 --> 00:35:09,630 voit que tout ramène à la loi de l'État de New York. 633 00:35:12,090 --> 00:35:14,530 Le problème, cette méthode est séduisante au regard du 634 00:35:14,730 --> 00:35:16,730 fait qu'elle introduit dans le conflit de considération 635 00:35:16,930 --> 00:35:20,410 un peu politique liée à l'approche téléologique du 636 00:35:20,609 --> 00:35:23,910 conflit de lois, mais on voit bien le risque de casuistique 637 00:35:24,109 --> 00:35:24,870 qu'elle engendre. 638 00:35:25,069 --> 00:35:28,670 C'est qu’à chaque fois le juge doit s'intéresser aux 639 00:35:28,870 --> 00:35:32,370 intérêts en cause dans le litige et il y a un risque 640 00:35:32,569 --> 00:35:34,210 d'imprévisibilité des solutions. 641 00:35:35,910 --> 00:35:39,950 Toutefois on verra dans le titre 3 que cette approche a 642 00:35:40,149 --> 00:35:43,190 évidemment eu une influence en DIP français et européen 643 00:35:43,390 --> 00:35:47,590 et elle a pu justifier l'altération dont a pu faire 644 00:35:47,790 --> 00:35:49,990 l'objet la règle de conflit de loi bilatérale classique 645 00:35:50,189 --> 00:35:54,090 qui va nous intéresser à 646 00:35:54,290 --> 00:35:57,830 présent plus dans le détail, car elle constitue tout de 647 00:35:58,029 --> 00:36:01,410 même pour nous la méthode de résolution de principe des 648 00:36:01,609 --> 00:36:02,370 conflits de lois.